Studium przypadku
Co to jest klauzula mediacyjna?
Klauzula mediacyjna to jedno z postanowień umownych , w którym strony decydują , iż w przypadku zaistnienia sporu na tle wykonywania zawieranej umowy strony będą rozwiązywać spór w drodze mediacji.
Strony mogą zawrzeć generalne porozumienie w ramach współpracy pomiędzy przedsiębiorcami o rozwiązywaniu w drodze mediacji wszelkich sporów zaistniałych w ramach współpracy.
Dlaczego warto ją zawrzeć?
Przedsiębiorca, który chce rozwiązać spory powstałe w trakcie współpracy w sposób polubowny z poszanowaniem drugiej strony jest wiarygodnym kontrahentem.
Jest to szczególnie ważne w kontaktach zagranicznych, gdyż przedsiębiorcy zagraniczni nie chcą współpracować z przedsiębiorcą, który zamiast rozmawiać o problemach straszy sądem .
Co, gdy sprawa trafi do sądu?
Gdy pomimo klauzuli mediacyjnej jedna ze stron złoży pozew to sąd skieruje sprawę do mediacji , ale zrobi to tylko na zarzut strony pozwanej przy pierwszej czynności procesowej.
Wzór klauzuli mediacyjnej
1/ Klauzula mediacyjna w umowie
„ Strony zgodnie postanawiają, że w przypadku sporu dotyczącego niniejszego kontraktu lub w związku z nim, odnoszącego się również do jego istnienia, ważności lub wypowiedzenia przed skierowaniem sprawy na drogę sądową, podejmą próbę rozwiązania sporu w drodze mediacji w Ośrodku Mediacji przy Okręgowej Izbie Radców Prawnych w Bydgoszczy”.
2/ Klauzula mediacyjna ogólna
„ Strony zgodnie postanawiają, że wszelkie spory jakie pojawią się na tle wzajemnej współpracy w ramach działalności obu firm będą w pierwszej kolejności rozwiązywane w drodze mediacji w Ośrodku Mediacji przy Okręgowej Izbie Radców Prawnych w Bydgoszczy”. Dopiero w przypadku wyczerpania polubownych metod rozwiązania sporu w drodze mediacji strona jest upoważniona do dochodzenia swoich praw i roszczeń na drodze sądowej”.
ETYKA MEDIATORA
„ Mediatorem każdy być może trochę lepiej lub trochę gorzej, ale nie o to chodzi jak co komu wychodzi…………”.
Zgodnie z obowiązującymi przepisami Mediatorem może być osoba fizyczna mająca pełną zdolność do czynności prawnych, korzystająca w pełni z praw publicznych z wyjątkiem sędziego w stanie czynnym. W praktyce oznacza to , że nie ma szczególnych wymagań do bycia mediatorem a jakość mediatorów „ na rynku” bywa różna.
Tymczasem osoby pozostające w konflikcie gospodarczym, rodzinnym czy innym decydując się na pozasądowe rozwiązanie konfliktu w drodze mediacji z pewnością potrzebują osoby, która udrożni komunikację pomiędzy stronami konfliktu , stworzy warunki sprzyjające zawarciu konstruktywnego i akceptowalnego porozumienia stron tj. osobę godną zaufania, bezstronną, neutralną której powierzą swoje problemy, sekrety licząc na to, iż mediator ich wysłucha, zrozumie, nie oceni a doceni i znajdzie taką technikę, która pozwoli stronom uświadomić pewne mechanizmy rządzące konfliktem i otworzy na konstruktywne myślenie pozbawione granic . Czy taki mediator istnieje?
Tak istnieje, ale gdzie go znaleźć?
Jest wiele podmiotów kształcących mediatorów. Ośrodek Mediacji przy Okręgowej Izbie Radców w Bydgoszczy szkoli z zakresu mediacji przyszłych mediatorów -już ponad 22 edycje za nami. Szkolenie prowadzone jest według standardów Społecznej Rady ds ADR przy Ministrze Sprawiedliwości z 29.10.2007r.- 40 godzin szkoleniowych. Dzięki wieloletniemu doświadczeniu trenerów będących jednocześnie nauczycielami akademickimi, trenerami biznesu i mediatorami Ośrodka uczestnicy szkolenia otrzymują nie tylko podstawową wiedzę o mediacji ale też wiele wskazówek z „ życia wziętych”, praktyczne podejście do mediacji z różnych punktów widzenia, rozbudowane elementy negocjacyjne oparte o różne typy osobowości itd.
Czy osoba, która otrzymała dokument potwierdzający ukończenie takiego szkolenia ( jakby go nie nazwać – dyplom zaświadczenie certyfikat itd.) daje gwarancję należytego wykonywania roli mediatora? Niestety nie.
Szkolenie podstawowe to dopiero klucz do drzwi, które otwierają ścieżkę doświadczenia i ciągłego dążenia do samodoskonalenia, poszerzania wachlarza skutecznych narzędzi do zgłębiania ludzkich zachowań. Przy czym przy prowadzeniu mediacji nie bez znaczenia są predyspozycje mediatora do prowadzenia danego rodzaju spraw, czy też jego przygotowanie merytoryczne czyli tzw. znajomość tematu sporu. Z pewnością po takim szkoleniu nie ma problemów, aby wpisać się na listę mediatorów sądowych prowadzonych przez Prezesa Sądu Okręgowego ale na takim wpisie mediator nie może poprzestać.
Ważnym aspektem pracy mediatora jest jego postawa w życiu codziennym, nie tylko podczas sesji mediacyjnej. Mediatorem się nie bywa – Mediatorem się jest.
Ośrodek Mediacji przy Okręgowej Izbie Radców przystępując do ogólnopolskiej Sieci Ośrodków Radców Prawnych przyjął do stosowania kodeks etyki Radcy Prawnego -Mediatora. Kodeks ten obowiązuje członków naszego Ośrodka i ma na celu zdefiniowanie generalnych i abstrakcyjnych reguł respektujących ideały i obowiązki etyczne zawodu zaufania publicznego, przyczynienie się do godnego wykonywania zawodu radcy prawnego – mediatora- jako, że radcowie prawni zobowiązani są do kierowania się najwyższymi standardami etycznymi ze względu na wykonywanie zawodu podlegającego konstytucyjnej ochronie.
Mediatorzy pomagają stronom rozwiązać konflikt, w żaden sposób nie ingerując w jego przebieg, stosując zasadę autonomii stron konfliktu. W swej pracy mediatorzy pozostają bezstronni, niezależni, dbają o poufny przebieg mediacji, którą prowadzą z najwyższą starannością, w oparciu o wiedzę zawodową i doświadczenie, unikając konfliktu ze stronami w związku z wykonywaniem zawodu radcy prawnego i mediatora.
W 12 punktach Kodeksu Etyki Radcy Prawnego- Mediatora określono główne zasady, jakimi powinien kierować się mediator prowadzący mediację w danej sprawie. ( kodeks-etyki-2-001.jpg (2552×3510) (oirp.bydgoszcz.pl)
Ale czy na tym etyka mediatora się kończy? W mojej ocenie nie.
Życzę osobom, którzy nazywają się mediatorami, czyli osobami powołanymi do pomocy w pozasądowym rozwiązywaniu konfliktów, aby sami dawali świadectwo na co dzień jak rozwiązywać konflikty a nie je tworzyć i eskalować, Trudno powiedzieć, iż mediatorzy sami nie popadają w konflikty, gdyż gama osobowości, charakterów, różnych punktów widzenia jest zbyt duża. Ale sztuką jest patrząc zobaczyć to co łączy a nie dzieli i nigdy nie stracić godności i empatii dla innych. Każdą myśl można wyrazić w sposób, który pozwala zadbać o własne potrzeby i nie uraża drugiej osoby.
I kończąc słowami tej samej piosenki „ Jak człowiek wierzy w siebie to cała reszta to betka nie ma takiej rury na świecie której nie można odetkać”
Mediacja w zamówieniach publicznych
W końcu doczekaliśmy się długo oczekiwanych przepisów, które mam nadzieję w burzliwym tempie rozwiną mediację w zamówieniach publicznych.
Otóż od 1 czerwca 2017r. obowiązuje ustawa z 7.04.2017r. /Dz.U.Nr. z 2017r.poz. 933/ ,która znacząco zmienia ustawę z dnia 27.08.2009r. o finansach publicznych oraz o ustawę z 17.12.2004r. O odpowiedzialności za naruszenie dyscypliny finansów publicznych .
W ustawie o finansach publicznych został dodany art. 54a zgodnie z którym ” jednostka sektora finansów publicznych może zawrzeć ugodę w sprawie spornej należności cywilnoprawnej w przypadku dokonania oceny, że skutki ugody są dla tej jednostki lub odpowiednio Skarbu Państwa albo budżetu jednostki samorządu terytorialnego korzystniejsze niże prawdopodobny wynik postępowania sądowego lub arbitrażowego. Ocena skutków ugody nastąpi, w formie pisemnej, przy uwzględnieniu okoliczności sprawy, w szczególności zasadności spornych żądań, możliwości ich zaspokojenia i przewidywanego czasu trwania oraz kosztów postępowania sądowego albo arbitrażowego.
W ustawie o odpowiedzialności za naruszenie dyscypliny finansów publicznych dodano do art.5- ust.4, do art.11 – ust.2 oraz zmieniono treść art.15. W rezultacie tych zmian : Nie stanowi naruszenia dyscypliny finansów publicznych:
- wykonanie ugody w sprawie spornej należności cywilnoprawnej zawartej zgodnie z przepisami prawa
- dokonanie wydatku ze środków publicznych na podstawie ugody w sprawie spornej należności cywilno- prawnej zawartej zgodnie z przepisami prawa
- zaciągnięcie lub zmiana zobowiązania na podstawie ugody w sprawie spornej należności cywilno- prawnej zawartej zgodnie z przepisami prawa.
W dotychczasowej praktyce jednostki sektora finansów niechętnie zawierały ugody obawiając się odpowiedzialności za naruszenie dyscypliny finansów publicznych. Często decydowano się na proces sądowy z dużym ryzykiem przegranej tylko po to by mieć wyrok sądu i nie spotkać się z zarzutem naruszenia ustawy. Na marginesie w mojej ocenie takie decyzje były bardzo nieodpowiedzialne , gdyż prowadziły często do marnotrawienia środków publicznych poprzez konieczność zapłaty wysokich kosztów procesu.
Niemniej przyjmuję powyższą zmianę z utęsknieniem i nadzieją ,iż ugody w zamówieniach publicznych pojawią się jak grzyby po deszczu.
r.pr. BPodraska
Mediacja pomiędzy małżonkami
Narastające trudności i towarzyszące im nieporozumienia spowodowały, iż szczęśliwe początkowo małżeństwo obecnie wisi na włosku. Nie zawsze jednak związek musi kończyć się rozstaniem.
Pomóc może mediator. Może on prowadzić mediację bezpośrednią polegającą na spotkaniu stron w obecności mediatora, wspólnym wypracowaniu rozwiązania lub
Mediację pośrednią, gdzie strony spotykają się z mediatorem indywidualnie, a mediator przekazuje stronom propozycję rozwiązania sprawy .
Skorzystaj z mediacji bo warto
Mediacja jako alternatywa rozwiązywania sporów na drodze sądowej pozwala stronom wypracować porozumienie satysfakcjonujące obie strony/WIN-WIN/.
Jak to wygląda w praktyce?
Kontrahent zapomniał zapłacić za usługę i udaje, że nas nie zna.
Przyjaciel nie oddał pożyczki i twierdzi, że to my jesteśmy mu coś winni.
Sąsiad uporczywie narusza ciszę nocną.
Pracodawca nie wywiązał się z zobowiązań. czytaj więcej
Mediacja jako sposób rozwiązywania konfliktów
Już od najmłodszych lat towarzyszą nam konflikty. Spory między dziećmi rozwiązują rodzice lub wychowawcy, jednak w dorosłym życiu zazwyczaj sami pozostajemy z problemem próbując go rozwiązać, w ostateczności przed sądem. Zamiast kierować się do sądu można, dzięki mediacji, drogą dialogu dojść do konstruktywnego porozumienia.
Od 1 stycznia 2016 roku obowiązują nowe regulacje prawne dotyczące mediacji. Samo pojęcie mediacji jest wciąż mało rozpoznawalne w świadomości społecznej. Podczas procesu mediacyjnego osoby biorące udział w sporze mogą doświadczyć czegoś zupełnie innego niż na sali sądowej, ponieważ mediator stwarza warunki na bezpieczne ujście negatywnych emocji i pomaga przyjąć postawę kreatywną wobec konfliktu.
Mediacja to metoda ugodowego rozwiązywania sporów. Jest procedurą, której podlega prawie każdy rodzaj konfliktu. Skierowana jest do szerokiej grupy odbiorców, którzy nie chcą i nie mają czasu na długie procesy lub chcą przeznaczyć swoje finanse na inne cele.
Mediacja jest poufna, a udział w niej jest dobrowolny. Wystarczy, że strony konfliktu chcą się porozumieć, uregulować swoje sprawy.
Korzyści płynące z mediacji są szczególne wówczas, gdy wzajemne relacje między skonfliktowanymi ludźmi nie kończą się w chwili zakończenia sporu. Ważne jest to między innymi w relacjach rodzinnych, biznesowych, gdzie występuje zależność lub współpraca.
Mediator pomaga wypracować porozumienie, które będzie satysfakcjonujące dla każdej ze stron. Postępowanie mediacyjne umożliwia stronom wzajemne wysłuchanie się, przedstawienie własnych racji, odnalezienie wspólnych interesów oraz wypracowanie możliwych rozwiązań. Mediator jest osobą bezstronną, nie zaangażowaną w konflikt, która nie reprezentuje interesów żadnej ze stron i nie narzuca swoich rozwiązań. Sama obecność osoby nie związanej z konfliktem powoduje, że rozmowa staje się bardziej stonowana i merytoryczna.
Osoby w konflikcie wymagają wsparcia, ponieważ towarzyszy im szeroki wachlarz negatywnych emocji jak: rozgoryczenie, żal, frustracja, poczucie krzywdy aż wreszcie bezradność. Ma to niebagatelny wpływ na sam proces mediacyjny, ale również na ogólne funkcjonowanie. Dlatego warto podjąć wszelkie starania, by zminimalizować zgubne efekty sporu.
Dzięki mediacji strony konfliktu ponoszą mniejsze koszty emocjonalne. Mediacja ma na celu dojście do ugody, która zadowala obie strony. Należy dostrzec wartość, jaką jest zakończenie konfliktu, a wiedza o mediacji może zmienić przyszłość.
Opracowała Anna Karwowska
Mediacje cywilne po 1 stycznia 2016r.
Mediacja w sprawach cywilnych jest instytucją, która została wprowadzona do polskiego porządku prawnego w 2005 roku. Jednak od tej pory liczba ugód zawieranych w wyniku mediacji nadal pozostawała nikła wobec wszystkich spraw rozpoznawanych przez sądy. Ma to się zmienić od 1 stycznia 2016 r., kiedy to wejdą w życie nowe przepisy kodeksu postępowania cywilnego zmieniające zasady prowadzenia mediacji (ustawa z dnia 13 października 2015 r. o zmianie niektórych ustaw w związku ze wspieraniem polubownych metod rozwiązywania sporów). Celem nowelizacji jest rozszerzenie i upowszechnienie wykorzystywania mediacji w sprawach cywilnych, zwłaszcza pomiędzy przedsiębiorcami. Skutkiem zmian ma być szersze i częstsze wykorzystywanie mediacji, a co za tym idzie, skrócenie i usprawnienie procesów sądowych oraz obniżenia kosztów sporów, zarówno po stronie obywateli jak i państwa.
Zmiany w procedurze układają się w etapy w trakcie, których przekazywana jest wiedza na temat polubownych metod rozwiązywania sporów: obowiązek informowania sądu już w pozwie o próbie zakończenia sporu polubownie, obowiązek pouczenia stron przez sąd o możliwości mediacji, nakłanianie stron do mediacji na każdym etapie postępowania, większa rola sędziego przy analizowaniu spraw które mają potencjał do mediacji, nakazanie stronom udziału w postępowaniu informacyjnym dotyczącym mediacji, obciążenie strony niechętnej zawarciem ugody kosztami postępowania oraz zwrot opłat na skutek zawarcia ugody po przeprowadzeniu mediacji. Istotnym rozwiązaniem jest podniesienie zarówno prestiżu zawodu mediatora, jak i standardów wymaganych od mediatorów stałych oraz wprowadzenie mechanizmu ich weryfikacji. czytaj więcej
Rozliczenie umowy o dzieło pomiędzy podmiotami gospodarczymi
Strony zawarły ustną umowę o dzieło, której przedmiotem była realizacja linii technologicznej do modernizacji kotłowni olejowej. Wykonujący dzieło zrealizował linię technologiczną, która jednak nie działała należycie. Wykonawca wielokrotnie podejmował działania celem usunięcia niesprawności. Działania te nie przyniosły jednak zamierzonego efektu – zwiększenia wydajności urządzenia grzewczego. Linia technologiczna została odebrana przez Urząd Dozoru Technicznego a zlecający wykonanie dzieła zapłacił znaczną część umówiono wynagrodzenia. Z uwagi na wady systemu Zlecający wstrzymał wypłatę pozostałej części wynagrodzenia do czasu usunięcia wad. Zleceniobiorca wymontował palniki celem zmotywowania Zlecającego do zapłaty. Zlecający odstąpił od umowy z uwagi na nieusunięcie wad dzieła oraz wezwał Zleceniobiorcę do zwrotu wynagrodzenia i odbioru dzieła. czytaj więcej
Ugoda w zamówieniach publicznych – kary umowne
Strony zawarły umowę o zamówienie publiczne której przedmiotem były prace remontowe w budynku Zamawiającego. W wyniku realizacji umowy Zamawiający obciążył Wykonawcę karami umownymi z tytułu opóźnień w usunięciu wad przedmiotu umowy, w łącznej kwocie 174 000 zł.
Zamawiający wniósł pozew o zapłatę części kar umownych. W trakcie postępowania sądowego Sąd skierował sprawę do mediacji do Ośrodka Mediacji pozostawiając wyznaczenie mediatora Kierownikowi Ośrodka.
Wyznaczeni mediatorzy z uwzględnieniem wiedzy z zakresu zamówień publicznych skontaktowali się z pełnomocnikami stron w drodze telefonicznej. Podczas rozmowy mediator odebrał od stron zgodę na przeprowadzenie mediacji, poinformował o korzyściach płynących z mediacji oraz o kosztach mediacji. Strony umówiły się z mediatorem na spotkanie mediacyjne. czytaj więcej
Nierówne traktowanie w pracy – co można z tym zrobić?
Nie ma chyba pracownika, który przynajmniej raz w swojej karierze zawodowej nie czułby, że padł ofiarą nierównego traktowania. Kiedy sytuacja zaczyna się powtarzać, a przyczyna nie ma źródła w jakości wykonywanej pracy, nieuchronnie powstaje konflikt. czytaj więcej